对合同管理工作的现状与对策分析

合同管理岂能束之高阁
—对合同管理工作的现状与对策分析

一个企业的经营成败与合同以及合同管理有着密切的关系。因此，企业不仅要重视签订前的管理，更要重视签订后的管理。合同管理必须是全过程的、系统性的、动态性的。系统性就是凡涉及合同条款内容的各部门都要一起来管理。动态性就是注重履约全过程的情况变化，特别要掌握对我方不利的变化，及时对合同进行修改、变更、补充或中止和终止。切不可以为签了合同就万事大吉，把合同束之高阁，要防止由于合同管理不善而遭到的惩罚。

问题

合同签订阶段。常见的情形有：合同主体不当。合同当事人主体合格，是合同得以有效成立的前提条件之一。而合格的主体，首要条件应当是具有相应的民事权利能力和民事行为能力的合同当事人。这里要防止两种倾向：一是虽然具有上述两种能力，但不是合同当事人，即当事人错位，也是合同主体不当，二是虽然是合同当事人，但却不具有上述两种能力，同样是合同主体不当；合同文字不严谨。不严谨就是不准确，容易发生歧义和误解，导致合同难以履行或引起争议。依法订立的有效的合同，应当体现双方的真实意思。而这种体现只有靠准确明晰的合同文字。可以说，合同讲究咬文嚼字；合同条款挂一漏万。就是说不全面、不完整，有缺陷、有漏洞。常见漏掉的往往是违约责任。有些合同只讲好话，不讲丑话；只讲正面的，不讲反面的，不懂得签合同应当“先小人后君子”的诀窍，一旦发生违约，在合同中看不到违约如何处理的条款；只有从合同而没主合同。主合同是指能够独立存在的合同，如建设工程总承包合同等。从合同是指以主合同的存在为前提才能成立的合同，如建设工程分承包合同及保证合同、抵押合同等。没有主合同的从合同是没有根据的合同，是“无源之水”而不成立的；违反法律法规签订无效合同。《合同法》第52条规定，违反法律、行政法规的强制性规定签订的合同属于无效合同，而无效合同是不受法律保护的。有些是以合法形式掩盖非法目的，实质也是无效合同；境外合同文本的疑问。我国加入WTO后，有些合同使用境外文本。由于国情不同、语言文字不同，加上翻译问题，这些合同文本存在不少疑问。对这些疑问不能回避，必须在合同上加以澄清，弄清其含义，或堵塞其漏洞，以免造成损失。

合同履约阶段。应变更合同的没有变更。在履约过程中合同变更是正常的事情，问题在于不少负责履约的管理人员缺乏这种及时变更的意识，结果导致了损失。合同变更包括合同内容变更和合同主体的变更两种情形。合同变更的目的是通过对原合同的修改，保障合同更好履行和一定目的的实现。作为承包方的施工企业，通过合同变更是为了维护自己的合法权益，如原材料大幅涨价致使企业难以承受，已显失公平，企业有权要求变更或撤消，但企业不行使或未及时行使；应当发出的书函(会议纪要)没有发。在履约过程中及时地发出必要的书函，是合同动态管理的需要，是履约的一种手段，也是企业自我保护的一种招数，可惜这一点往往遭到忽视，结果受到惩罚。《建设工程施工合同(示范文本)》，把双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为合同的组成部分，因此必须给予足够的重视；应签证确认的没有办理签证确认。履约过程中的签证是一种正常行为。但有些现场管理人员对此并不重视，当发生纠纷时，也因无法举证而败诉；应当追究的债权过了诉讼时效。建筑行业被拖工程款的情况相当严重，有些拖欠没有诉诸法律，但当起诉时才发现已超过了两年的诉讼时效，无法挽回损失。超过了诉讼时效等于放弃债权主张，等于权利人放弃了胜诉权；应当行使的权力没有行使。《合同法》赋予合同当事人的抗辩权，但企业不会或不善于行使。发包人未按约定时间和要求提供设计文件，因发包人的原因中途停建、缓建，承包方有权要求赔偿相关损失。发包方不按合同约定支付工程进度款，企业可以行使抗辩权停工，维护企业的合法权益，但却怕单方面停工要承担违约责任，结果客观上造成了垫资施工，发包方的欠款数额愈来愈大，问题更难解决；应当重视证据(资料)的法律效力的却没有得到足够的重视。并不是所有书面证据都具有法律效力的。有效的证据，应当是原件的、与事实有关的、有盖章和(或)签名的、有明确内容的、未超过期限的。不具备法律效力的书面证据只是废纸一张。

原因

历史根源。在计划经济时代，企业只管施工，不用经营，更不讲什么效益。20世纪80年代初逐步转向市场经济，施工任务取得形式不再由上级下达，而是通过招标投标，中标后与建设单位签订施工合同。但是由于处在起步阶段，合同的内容过于简单和粗糙，甚至有漏洞。近年来，随着企业全面走向市场，因合同管理不到位而造成的风险随之提高，教训越来越多，学费交了不少。

认识根源。主要是企业不少相关人员对市场与合同、合同与合同管理两对关系缺乏认识。首先对市场与合同的关系缺乏认识，其次对合同与合同管理的关系缺乏认识。因此，合同管理的问题大多数产生在中期和后期履行阶段，但这并不是说前期阶段就没有问题。前期阶段所出现的问题，多数是由于急于签成合同而过于草率或者对发包人的迁就，没有利用现有的企业登记，调查合作伙伴的资质等相关文件。

对市场来说，企业合同管理的重要性和必要性在于实现企业对市场的承诺，体现企业的诚信，增强顾客满意，提升企业的品牌和形象，使企业更牢固地立足市场，实现可持续发展。对企业来说，合同管理的重要性和必要性在于：一方面使企业的生产经营与市场接轨，满足市场的需要，提高企业适应市场和参与市场竞争的能力；另一方面是使企业在履约过程中维护自身的合法权益，提高企业经济效益。

法律根源。这里是指合同的法律根源。根源在于两个滞后：合同法律滞后和我们的合同法律意识滞后。前期的计划经济年代，我国没有《合同法》，直至1999年3月才制定了统一的《合同法》，由此可见，我国的合同法律是滞后的。换而言之，在近20年的开放改革进程中，在10年的市场经济进程中，我们所处的合同法律环境是不完善的。由于合同法律滞后，加上上述的历史根源和认识根源，企业从业人员的合同法律意识更为滞后，最明显的表现是不认识合同与合同法律的关系，订立和履行合同往往离开合同法律，想怎么写就怎么写，想怎么签就怎么签，缺乏依法订立和履行的意识，不善于使用预期违约制度，不善于利用抗辩权、巧妙使用代位权和撤消权，总是以低人一等的乙方自居而不能正常维权，造成不少失误和损失。合同法律的作用，从宏观来说是维护社会主义市场秩序，发展社会主义市场经济；从微观来说是规范合同各方主体的行为，维护他们的合法权益。任何离开合同法律所签订的合同都是无效合同，不受法律保护。

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