“网络侵权”如何取证 传统的公证手法受到挑战

北京市第一中级人民法院民五庭副庭长刘勇：

　　传统的“公证”手法受到挑战

　　所有的网络侵权案最终都会遇到一个核心关键点，就是如何取证的问题。

　　由于网络是“即时存有，即时消失”的特性，使“网络侵权”案的举证相对于传统的知识产权案要复杂许多。
因为当事人必须要寻找到一种合适的方式将其固定下来，而且还要符合证据的真实性、关联性、合法性这三大原则。

　　所谓证据的真实性问题，就是不能让它受到当事人的质疑。在传统的侵权行为中，公证证据是优势证据，在诉讼活动中具有较高的采信力。

　　然而，在网络侵权中，对“公证”也提出了新的挑战。由于当事人总是保有自己的预期，因而即使是在公证员的机器上（网络侵权须用公证员的机器），证明的也只是对当事人自己有利的东西。同时，网页具有不可逆性（不留下任何痕迹）也对真实的求证带来了一定的困难。

　　另外，网络取证对设备的要求也会很高，电子数据文件往往与特定的环境、特定的时间、特定的空间相关联。因而很多时候还需要现场环境的取证，这势必对证据的真实性提出更高的要求。集中到对公证证据的认证上，就需要结合案件事实进行综合权衡。

　　在证据的关联性问题上，有一个案例，是一个歌手在对别人翻唱其歌曲要求赔偿时的案子。那个歌手举了一个证据，说是在美国他的歌曲翻唱一次要付费０．０９美分，但是，这个证据是不能采信的，因为，它和在中国本土发生的事情没有关联性，因而我们最终没有采信。而证据的合法性主要是指取证途径要合法，在网络侵权中，同样不能出现在传统侵权领域所采用的非法形式。

　　当事人应该注意的问题

　　反映到网络取证时，当事人尤其要做到以下几点：

　　一是要及时提取证据。

　　二是要非常有针对性地提取证据。这也是法律上经常提到的证据关联性问题。在实践中，如果碰到觉得有用的证据，还是要尽量把它固定下来，因为网络的瞬时性使人在短时间内很难做出判断，虽然有些证据看似无关，但往往对其他证据能起到印证作用，因而还是要把握尽量多取证的原则。

　　三是证据的客观性。这也是网络技术提出的新挑战，因为电子证据很多时候容易修改，所以往往需要在中立的第三方服务器上进行取证。当事人可以到公证机关或律师事务所的独立计算机上进行取证。

　　此外，如果有足够的取胜的把握，当事人不用担心公证成本的问题，因为公证成本打入诉讼成本，最终可由对方买单。

　　北京市第一中级人民法院法官冯刚：

　　一般情况下，网络取证可以找公证处，之所以必须这样，是因为网络的易逝性与易于修改性，专业人士可以模拟网站拷屏，做一个假链接放到某个电脑上。这样当当事人在这台电脑上或连网的电脑上输入所模拟的真实ＩＰ地址时，硬盘却会指向假链接的位置，为避免这种可能性，当事人最好到公证处的独立电脑上取证。

　　另外，当事人如有相反证据，可向各地司法局申诉或进行行政诉讼。

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